Гр. дело __

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

13 сентября 2017г.г. Новосибирск

Заельцовский районный суд г.Новосибирска

в с о с т а в е:

СудьиПащенко Т.А.

при секретареЧап О.Б.

рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Жданова А. Ф. к Обществу с ограниченной ответственностью «ИнтерТорг» о признании бездействия незаконным, возложении обязанности, признании действий незаконными, возмещении убытков, компенсации морального вреда,

У С Т А Н О В И Л:

Жданов А.Ф.обратился с иском в суд к ООО «ИнтерТорг», в обоснование требований ссылается на то, что xx.xx.xxxx г. на его номер мобильного телефона +__, ответчик направил ему сообщение, содержащее рекламную информацию ответчика. При этом им не предоставлялось согласие на обработку его персональных данных для целей направления ему рекламной информации, не предоставлялось согласие на получение рекламной информации.

На основании ст.2 ФЗ РФ «О персональных данных» считает, что абонентский номер телефона гражданина относится к категории персональных данных.

Полагает, что в силу ч.1 ст.9 и ч.1 ст.15 ФЗ РФ «О персональных данных», ч.1 ст.18 ФЗ РФ «О рекламе», с учетом отсутствия у ответчика на xx.xx.xxxx согласия истца на обработку его персональных данных в целях рекламы услуг, товаров ответчика и иных лиц и направлении истцу рекламных сообщений- направление истцу ответчиком сообщения рекламного характера, оферты нарушает потребительские права истца, представляет собой навязывание ему без его согласия своих услуг по рассылке рекламных сообщений, товаров, что не допускается в силу ст.16 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей», а также статьи 6, ч.1 ст.15 ФЗ РФ «О персональных данных».

Кроме того, такие действия ответчика являются нарушением законодательства о рекламе, а именно ч.1 ст.18 данного закона.

Считает, что ответчик нарушил его право как потребителя на информацию, поскольку ответчик как рекламораспространитель и рекламодатель не предоставил истцу как потребителю в содержании рекламного сообщения минимально необходимой информации о продавце (исполнителе) и услугах, как того требуют ст.8-10 Закона РФ «О защите прав потребителей».

Поскольку ответчиком были нарушены указанные законоположения, истец направил ответчику претензию с требованиями, в том числе предоставить ему как субъекту персональных данных указанные в иске сведения по ч. 7 ст. 14 ФЗ РФ «О персональных данных», прекратить незаконную обработку его персональных данных; возместить убытки в связи с допущенными нарушениями- расходы на оказание юридических услуг в сумме 10 150 рублей, почтовые расходы на сумму 37,00 рублей, компенсировать моральный вред в сумме 50 000 рублей.

Ответчик не направил ему ответ на претензию, в добровольном порядке требования, изложенные в претензии, не удовлетворил.

Следствием указанного нарушения ответчиком его прав стало причинение истцу морального вреда, выражающегося в постоянных переживаниях в связи с нарушением его прав ответчиком, вынужденным обращением к ответчику с обоснованной претензией и обращением после отказа ответчика в суд.

У истца возникло чувство обиды от того, что ответчик отказался удовлетворить его требования, указанные в претензии.

Спорное рекламное сообщение было получено вне рамок рабочего времени, в обстановке, не связанной с правоотношениями с ответчиком, отвлекло его внимание от необходимых ему дел, вызвало беспокойство, раздражение, привело к формированию негативных ощущений и эмоций и дискомфортному состоянию в целом.

Кроме того, само обращение в суд было связано для него с определенными переживаниями, волнением, что также повлекло трату личного времени.

С учетом характера и объема причиненных физических и нравственных страданий, истец полагает, что денежное выражение указанного морального вреда, причиненного ответчиком истцу, составляет 100 000 рублей.

В отношении обоснованности заявленных истцом требований отмечает, что ответчик, осуществляя предпринимательскую деятельность, принял на себя обязанности осуществлять такую деятельность надлежащим образом, а потому и риск ответственности за неисполнение этих обязанностей.

Истец просит суд признать незаконным бездействие ответчика по не предоставлению ответа на его запрос о предоставлении сведений согласно ч. 7 ст. 14 ФЗ РФ «О персональных данных», изложенный в претензии.

Обязать ответчика предоставить ему следующие сведения:

подтверждение факта обработки его персональных данных ответчиком;

сведения о лицах (за исключением работников ответчика), которые имеют доступ к персональным данным истца или которым могут быть раскрыты персональные данные на основании договора с ответчиком или на основании федерального закона;

обрабатываемые персональные данные истца, источник их получения,

информацию об осуществленной или о предполагаемой трансграничной передаче персональных данных истца;

наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных истца по поручению ответчика, если обработка поручена или будет поручена такому лицу.

Признать незаконными действия ответчика по направлению 22.12.2016г. на номер мобильного телефона +__, принадлежащего истцу, СМС-сообщения рекламного характера.

Признать незаконным бездействие ответчика, выразившееся в не прекращении незаконной обработки персональных данных истца – путем их уничтожения.

Взыскать с ответчика в его пользу в качестве возмещения убытков в виде расходов на юридические услуги, канцелярские действия сумму денежных средств в размере 10 150 руб., в виде расходов на почтовые услуги – 37,00 руб., компенсацию морального вреда в сумме 100 000 руб.

В судебном заседании истец Жданов А.Ф., его представитель Гончаров И.В. поддержали доводы иска в полном объеме, представили письменные объяснения по иску (л.д. 115-117), дополнительно истец отрицал факт своей регистрации посредством сети Интернет в качестве участника клубной системы«КлубRBT».

Представитель ответчика ООО«ИнтерТорг» в судебное заседание не явился, извещен, просил дело рассмотреть в отсутствие представителя (л.д. 104), ранее представил письменные возражения (л.д. 24-25а), в которых ссылается на то, что ООО «ИнтерТорг» является владельцем сайта «WWW.RBT.RU», клубной системы «Клуб RBT» и бонусной программы (как части клубной системы).

Правила клубной системы и порядок участия в ней размещены на сайте «WWW.RBT.RU».

При регистрации в качестве участника в клубной системе, пользователь, после указания своих персональных данных (ФИО, телефон, е-мейл) соглашается на обработку своих персональных данных, на получение смс – рекламного и информационного характера – путем проставления «галочки» в соответствующем окошке с текстом «согласия», причем эти «согласия» однозначно идентифицируют пользователя и позволяют достоверно установить его волеизъявление на получение услуг, смс-рекламного характера. Подтверждает это процедура верификации, т. е. при оставлении номера телефона пользователем, ему приходит на этот номер смс с кодом, который пользователь должен ввести на сайте.

В случае, если пользователь убрал «галочку» возле текста с «согласиями» (т. е. не принял условия правил), то и регистрация в клубной системе в качестве участника для него становится невозможной, как и участие в бонусных программах, дающих дополнительные скидки участникам, а значит и все дальнейшие действия станут для неактивными, невозможными. Срок действия правил – неограничен. Участник вправе в любой момент отказаться от участия в клубе тем самым отказаться от смс-рассылки рекламного характера.

Представитель ответчика указал, что согласно базы данных ООО «ИнтерТорг», xx.xx.xxxx Жданов А. Ф. зарегистрировался в клубной системе «Клуб RBT», на сайте «WWW.RBT.RU» с номером телефона +__, выразив свое согласие и на использование/обработку его персональных данных и на получение смс-рассылки рекламного характера ООО «ИнтерТорг», прошел процедуру верификации и был зарегистрирован в качестве участника клубной системы и бонусной программы. Так его телефонный номер попал в базу данных.

Эта информация подтверждается выпиской № б/н от xx.xx.xxxx г. из единой компьютерной базы данных ООО «ИнтерТорг» с краткой информацией о состоянии пользователя (клиента) Жданова А. Ф. с историей движения информации о нем, ответом от ООО «СМС-центра» с исх. __ от xx.xx.xxxx г.

Представитель ответчика полагает, что согласие истца было получено в соответствии со ст. 18 Закона «О рекламе», ст. 9 Закона «О персональных данных», в связи с чем, xx.xx.xxxx г. ООО «ИнтерТорг» направил истцу смс-сообщение рекламного характера. Данное смс истцу было направлено через ООО «СМС-центр», с которым у ООО «РБТ» заключен договор услуг по отправке смс рекламного характера __ от xx.xx.xxxx г. ООО «РБТ» xx.xx.xxxx. присоединился к ООО «Компания Рембыттехника», в результате чего последнее является полным правопреемником всех прав и обязанностей ООО «РБТ».ООО «РБТ» и ООО «Компания Рембыттехника» - партнеры ООО «ИнтерТорг», что подтверждается договором услуг № б/н от xx.xx.xxxx г. между ООО «ИнтерТорг» и ООО «Компания Рембыттехника» пользования сайтом, товарного знака, клубной системы и бонусной программы в сети Интернет.

Далее, представитель ответчика указал, что в январе 2017 г. ООО «ИнтерТорг» была получена претензия Жданова А. Ф. с требованиями о прекращении смс-рассылки в его адрес, возмещении убытков и предоставления ряда сведений, подтверждающих получение ответчиком согласия от истца на обработку его персональных данных и получения смс-рассылки рекламного характера.

Ответ на претензию направлен истцу xx.xx.xxxx г. с исх. __ с разъяснениями о даче истцом согласий и удалении его ФИО и электронной почты. Номер телефона был оставлен, но без идентификации личности и для архива на случай предоставления информации для судом в как в этом случае. Предложено воспользоваться скидкой 30% в магазинах ответчика на три любые покупки. Ответ получен Ждановым А. Ф. xx.xx.xxxx

Представитель ответчика просил отказать в удовлетворении иска в полном объеме.

Представители третьих лиц ООО «СМС-центр», ООО «Компания Рембыттехника» в судебное заседание не явилис, извещены (л. __ – 114).

Суд, выслушав истца, его представителя, исследовав материалы дела, приходит к выводу о том, что исковые требования Жданова А.Ф. подлежат частичному удовлетворению.

В силу п. 1 ст. 3 ФЗ РФ «О рекламе», реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу п.2 и п.3 ст.3 ФЗ РФ «О рекламе», под объектом рекламирования понимается- товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; под товаром - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу ч. 1 ст. 18 ФЗ «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. Реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки) (ч. 2 ст. 18 ФЗ РФ N 38-ФЗ).

Реклама, распространенная без предварительного согласия абонента (адресата) на ее получение, не соответствует требованиям законодательства РФ и по смыслу п. 4 ст. 3 ФЗ РФ «О рекламе», является ненадлежащей.

Частью 2 статьи 38 ФЗ РФ «О рекламе» предусмотрено, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).

В силу ст.3 ФЗ «О персональных данных», персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных),

обработка персональных данных - любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных;

оператор - государственный орган, муниципальный орган, юридическое или физическое лицо, самостоятельно или совместно с другими лицами организующие и (или) осуществляющие обработку персональных данных, а также определяющие цели обработки персональных данных, состав персональных данных, подлежащих обработке, действия (операции), совершаемые с персональными данными.

Обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных (п. 1 ч.1 ст.6 указанного ФЗ РФ).

Согласно ст. 7 ФЗ РФ, операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным. Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. В случае получения согласия на обработку персональных данных от представителя субъекта персональных данных полномочия данного представителя на дачу согласия от имени субъекта персональных данных проверяются оператором (ч.1 ст.9).

В соответствии с ч. 3 ст. 9 ФЗ РФ, обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, возлагается на оператора.

Из системного толкования указанных норм закона следует, что сбор, обработка, передача, распространение персональных данных возможны только с согласия субъекта персональных данных. Бремя доказывания о наличии такого согласия возлагается на оператора. При этом, под персональными данными понимается любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу, в том числе, абонентский номер телефона.

В силу ч. 1 ст. 14 ФЗ РФ «О персональных данных», субъект персональных данных имеет право на получение сведений, указанных в части 7 настоящей статьи, за исключением случаев, предусмотренных частью 8 настоящей статьи.

Согласно ч. 7 ст. 14 ФЗ РФ «О персональных данных», субъект персональных данных имеет право на получение информации, касающейся обработки его персональных данных, в том числе содержащей:

1) подтверждение факта обработки персональных данных оператором;

2) правовые основания и цели обработки персональных данных;

3) цели и применяемые оператором способы обработки персональных данных;

4) наименование и место нахождения оператора, сведения о лицах (за исключением работников оператора), которые имеют доступ к персональным данным или которым могут быть раскрыты персональные данные на основании договора с оператором или на основании федерального закона;

5) обрабатываемые персональные данные, относящиеся к соответствующему субъекту персональных данных, источник их получения, если иной порядок представления таких данных не предусмотрен федеральным законом;

6) сроки обработки персональных данных, в том числе сроки их хранения;

7) порядок осуществления субъектом персональных данных прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

8) информацию об осуществленной или о предполагаемой трансграничной передаче данных;

9) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка поручена или будет поручена такому лицу;

10) иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом или другими федеральными законами.

Согласно ч. 1 ст. 15 ФЗ РФ «О персональных данных», обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.

В силу ч. 1 ст. 20 ФЗ РФ «О персональных данных», оператор обязан сообщить в порядке, предусмотренном статьей 14 настоящего Федерального закона, субъекту персональных данных или его представителю информацию о наличии персональных данных, относящихся к соответствующему субъекту персональных данных, а также предоставить возможность ознакомления с этими персональными данными при обращении субъекта персональных данных или его представителя либо в течение тридцати дней с даты получения запроса субъекта персональных данных или его представителя.

В силу ч. 2