Гр. дело __

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

14 ноября 2017г.г. Новосибирск

Заельцовский районный суд г.Новосибирска

в с о с т а в е:

СудьиПащенко Т.А.

при секретареКирпине А.Н.

рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Жданова А. Ф. к Публичному акционерному обществу «Мобильные ТелеСистемы» о признании бездействия незаконным, возложении обязанностей, возмещении убытков, компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

Жданов А.Ф. обратился в суд с иском к Публичному акционерному обществу «МТС», с учетом уточнения требований на дату рассмотрения дела просит суд:

- признать незаконным бездействие ответчика по непредставлению ответа на запрос о предоставлении сведений в силу ч. 7 ст. 14 ФЗ «О персональных данных», изложенных в претензии от 19.12.2016 г.;

- обязать ответчика представить следующие сведения: подтверждение факта обработки его персональных данных организацией; сведения о лицах (за исключением работников организации), которые имеют доступ к его персональным данным или которым могут быть раскрыты персональные данные на основании договора с организацией или на основании федерального закона; обрабатываемые его персональные данные, источник их получения; информация об осуществленной или о предполагаемой трансграничной передаче его персональных данных; наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку его персональных данных по поручению организации, если обработка поручена или будет поручена такому лицу;

- признать незаконным бездействие ответчика, выразившееся в не предоставлении на бумажном носителе детализации счета по номеру мобильного телефона __ за период 15.12.2016 г., а также информацию о видах и характеристике услуг, которые были подключены по номеру мобильного телефона __ по состоянию на 15.12.2016 г.;

- обязать ответчика предоставить истцу на бумажном носителе детализацию счета по номеру мобильного телефона __ за период 15.12.2016 г., а также информацию о видах и характеристике услуг, которые были подключены по номеру мобильного телефона __ по состоянию на 15.12.2016 г.;

- признать незаконным бездействие ответчика, выразившееся в непресечении ответчиком незаконной рассылки рекламных сообщений, что привело к направлению 15.12.2016 г. на номер мобильного телефона +__ СМС-сообщения рекламного характера;

- взыскать с ответчика в пользу истца в качестве возмещения убытков в виде расходов на юридические услуги, канцелярские действия сумму денежных средств в размере 20 280 руб.;

- взыскать в ответчика в пользу истца в качестве возмещения убытков в виде расходов на почтовые услуги сумму денежных средств в размере 74 руб.;

- взыскать с ответчика компенсацию морального вреда в размере 100 000 руб.

В обоснование требований истец ссылается на то, что между ним и ПАО «МТС» заключен договор оказания услуг подвижной связи по номеру +__.

Поскольку данный договор относится к категории публичных договоров, на него распространяются правила, установленные Законом РФ «О защите праву потребителей».

Заключая договор, единственным интересом у истца являлось получение только и непосредственно услуг подвижной связи, вне связи с оказанием иных услуг ответчиком.

Ссылается на ст. ст. 4,16 Закона РФ «О защите прав потребителей», ст. 2 ФЗ РФ «О персональных данных».

Указывает, что абонентский номер телефона гражданина относится к категории персональных данных. Абонентский номер истца стал известен ответчику и использовался им в связи с заключением договора.

Приводит ч. 1 ст. 9, ч. 1 ст. 15 ФЗ РФ «О персональных данных», ч. 1 ст. 18 ФЗ РФ «О рекламе».

15.12.2016г. истец на свой номер мобильного телефона +__ получил СМС-сообщение, в котором содержалась рекламная информация.

Ссылается на п. 22.1 ст. 2 ФЗ РФ «О связи», указывает, что спорное рекламное СМС-сообщение подпадает под понятие рассылки СМС-сообщений.

Приводит ч. ч. 1, 2,3 ст. 44.1, ч. 1 ст. 46 ФЗ РФ «О связи», полагает, что ответчик при передаче спорного СМС-сообщения, подпадающего под определение «рассылки», имел возможность установить, что данные сообщения являются рассылкой, у него была техническая возможность оценить содержание сообщения, проверить наличие согласия истца на получение сообщений рекламного характера, и в отсутствие такого согласия был обязан прекратить оказание услуг по пропуску по своей сети трафика, в том числе на номер истца.

С учетом отсутствия на 15.12.2016 г. у ответчика и иных лиц согласия истца на обработку его персональных данных в целях рекламы услуг, товаров ответчика и иных лиц и направления Жданову А.Ф. рекламных сообщений – ответчик несет ответственность за направление истцу рекламного сообщения как рекламораспространитель, а направление ответчиком истцу сообщения рекламного характера, оферты нарушает его потребительские права, представляет собой навязывание без согласия истца своих услуг по рассылке рекламных сообщений, услуг товаров и работ, что не допускается в силу ст. 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». Такие действия ответчика также представляют собой нарушения ст. 6, ч. 1 ст. 15 Закона РФ «О персональных данных», а также законодательства о рекламе, ч. 1 ст. 18 ФЗ РФ «О рекламе».

Считает, что ответчик нарушил и его право как потребителя на информацию.

Ответчик как рекламораспространитель и рекламодатель не предоставил истцу как потребителю в содержании рекламного сообщения минимально необходимой информации о продавце (исполнителе) и услугах (товарах, работах), как того требуют ст. 8-10 Закона РФ «О защите прав потребителей».

Также, по мнению истца, ответчик вопреки ч. 1 ст. 46 ФЗ «О связи» не прекратил оказание услуг по пропуску по своей сети на номер телефона истца +__ трафика, содержащего осуществляемую с нарушением требований ФЗ РФ «О связи» рассылку.

Поскольку ответчиком были нарушены нормы законодательства о защите прав потребителей, о персональных данных и о рекламе, истец направил ответчику претензию, в том числе, с требованиями прекратить обработку его персональных данных в целях продвижения на рынке услуг организации и третьих лиц, прекратить направление ему путем СМС-сообщений, звонков на телефон и иным способом любых рекламных сообщений организации и (или) третьих лиц, возместить убытки на этапе досудебного урегулирования спора, компенсировать моральный вред, предоставить ему на бумажном носителе детализацию счета по его номеру мобильного телефона __ за период 15.12.2016г., а также информацию о видах и характеристиках услуг, которые были подключены по номеру мобильного телефона __ по состоянию на 15.12.2016г., также в претензии истец просил ответчика предоставить ему следующие сведения: подтверждение факта обработки его персональных данных организацией; сведения о лицах (за исключением работников организации), которые имеют доступ к его персональным данным или которым могут быть раскрыты персональные данные на основании договора с организацией или на основании федерального закона; обрабатываемые его персональные данные, источник их получения; информация об осуществленной или о предполагаемой трансграничной передаче его персональных данных; наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку его персональных данных по поручению организации, если обработка поручена или будет поручена такому лицу.

Ответчик, получив претензию, ответ на претензию в адрес истца не направил, в добровольном порядке требования, изложенные в претензии, не удовлетворил.

В связи с чем, истец повторно направил в адрес ответчику претензию, однако ответчик вновь не направил ему ответ и не удовлетворил его требования, изложенные в претензии.

Ссылается на ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей», ст. 17, ч. 2 ст. 24 ФЗ РФ «О персональных данных», п. 2 ст. 38 ФЗ РФ «О рекламе», ч. 1 ст. 68 ФЗ РФ «О связи», указывает, что следствием указанного нарушения ответчиком его прав стало причинение истцу морального вреда, выражающегося в постоянных переживаниях в связи с нарушением его прав ответчиком, вынужденным обращением к ответчику с обоснованной претензией и обращением после отказа ответчика в суд.

У истца возникло чувство обиды от того, что ответчик отказался удовлетворить его требования, указанные в претензии.

Спорное рекламное сообщение было получено вне рамок рабочего времени, в обстановке, не связанной с правоотношениями с ответчиком, отвлекло его внимание от необходимых ему дел, вызвало беспокойство, раздражение, привело к формированию негативных ощущений и эмоций и дискомфортному состоянию в целом.

Кроме того, само обращение в суд было связано для него с определенными переживаниями, волнением, что также повлекло трату личного времени.

С учетом характера и объема причиненных физических и нравственных страданий, истец полагает, что денежное выражение указанного морального вреда, причиненного ответчиком истцу, составляет 100 000 рублей.

В отношении обоснованности заявленных истцом требований отмечает, что ответчик, осуществляя предпринимательскую деятельность, принял на себя обязанности осуществлять такую деятельность надлежащим образом, а потому и риск ответственности за неисполнение этих обязанностей.

Определением суда к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ООО «ДЭНИ КОЛЛ».

Истец, его представитель Гончаров И.В. в судебном заседании поддержали исковые требования, доводы искового заявления и письменные объяснения (т. 1 л.д. 103-105,116-119), в том числе ссылаются на то, что при оценке информации как рекламной следует исходить из содержания непосредственно рекламного сообщения, факт направления информации определенным способом (путем электронного письма, СМС-сообщения и пр.) на персональный телефонный номер или почтовый адрес адресата рекламной информации не имеет значения для вывода о рекламном характере сообщения. При этом в судебной практике признается юридически значимым обстоятельством субъективное восприятие информации как рекламы со стороны потребителя.Из содержания спорного сообщения следует, что спорное сообщение не содержит персональной адресации истцу, рекламируемый товар не предназначается исключительно для истца, информация в сообщении привлекает внимание к товару ответчика, продвигает его на рынке. Истец последовательно (это видно из претензии ответчику) и однозначно воспринимает содержащуюся в сообщении информацию как рекламу ответчика.

Ответчик не представил доказательств наличия согласия истца на получение от него или с его помощью от третьих лиц рекламы. Истец отзывал свое согласие на получение рекламы.

Согласно позиции ФАС России (письмо ФАС России от 25.09.2017 __ «О распространении рекламы по сетям электросвязи посредством СМС-расылки») оператор связи абонента, которому предназначена рассылка, выполняет не только функции доставки сообщения, но также обеспечивает направление сообщения в сеть электросвязи, соответственно имеет правовую и техническую возможность оценить содержание сообщения, в том числе наличие у сообщения рекламного характера, и проверить у заказчика рассылки наличие согласия абонента на получение такой рассылки.

По мнению стороны истца у ответчика и его абонента – третьего лица имелся договор, предметом которого является осуществление рассылки и из содержания которого следует, что ответчик имел правовую и техническую возможность оценить содержание сообщения, в том числе наличие у сообщения рекламного характера, и проверить у заказчика рассылки наличие согласия абонента на получение такой рассылки. Данные требования ответчиком выполнены не были.

Истец настаивал на привлечении к гражданско-правовой ответственности по данному иску в связи со спорным сообщением именно оператора связи ПАО «МТС».

Обосновывая свои требования, Жданов А.Ф., его представитель также ссылаются на ст.ст. 12, 15 ГК РФ, ФЗ «О защите прав потребителей», ст.ст. 14, 20, 21 ФЗ «О персональных данных», постановление Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 «О порядке оказания услуг телефонной связи», Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 г. __ «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации», Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2013 __ «О применении судами общей юрисдикции Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и Протоколов к ней», приводят судебную практику, акты Семнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 31.10.2016г. и от 10.08.2017г. (т. 1 л.д. 99-102).

Также истец ссылается на то, что ему было необходимо предоставление ответчиком информации о подключенных услугах по состоянию на 15.12.2016г. именно на бумажном носителе для фиксации на конкретную дату видов услуг предоставленных услуг с целью исключения неправомерного подключения его номера к каким-либо видам услуг. При этом, обращение к нотариусу для фиксации содержания интернет-сайта в этой части влечет оплату услуг нотариуса, что как указывал истец, для потребителя является неприемлемым, а для изготовления скриншота интернет-сайта у него отсутствует принтер.

Указал, что ответ на свою претензию от 19.12.2016г. от ПАО «МТС» он не получал и не мог получить, так как находился по состоянию на 01.02.2017г. за пределами Российской Федерации.

Представитель ответчика ПАО «МТС» Шешуков Д.Б. в судебном заседании исковые требования не признал в полном объеме, по основаниям, изложенным в письменных возражениях (т. 1 л.д. 18-22, 52-54,131-142, т. 2 л.д. 2-7), в том числе ссылается на то, что правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, регулируются положениями ФЗ «О связи». Во исполнение ФЗ «О связи», Правительством РФ 09.12.2014 г. приняты Правила оказания услуг телефонной связи.

Между истцом и ответчиком заключен договор на оказание услуг связи с выделением Жданову А.Ф. в пользование абонентского номера +__. Договор является публичным договором и состоит из: регистрационной формы, Условий оказания услуг подвижной связи МТС и условий тарифного плана, выбранного абонентом.

В соответствии с п. 12 Правил оказания услуг телефонной связи, оператор связи обязан бесплатно и круглосуточно предоставлять абоненту следующие информационно-справочные услуги:… предоставление справочной информации о тарифах на услуги телефонной связи, о состоянии лицевого счета абонента, в том числе о задолженности по оплате услуг телефонной связи, что также закреплено в п. 10.3. Условий оказания услуг подвижной связи МТС. Где указано, что ПАО «МТС» организовывает бесплатное и круглосуточное консультирование по вопросам пользования услугами и расчетов за услуги, в т.ч. предоставлять информацию о тарифах на услуги, состоянии лицевого счета абонента и о задолженности по оплате услуг.

Информационно-справочное обслуживание абонентов осуществляется ПАО «МТС» посредством обслуживания по телефону службы поддержки: 0890 – при звонках с мобильных номеров ПАО МТС, по __ 800 250 0890 – при звонках с городских телефонов и с мобильных номеров других сотовых операторов, +7 495 766 0166 – при нахождении в международном роуминге.Следовательно, позвонив по указанным номерам любой абонент ПАО «МТС» круглосуточно имеет возможность получить справочную информацию об оказываемых ему услугах связи, их стоимости и иных существенных условиях.

Помимо обращения в справочную службу информацию об оказанных в расчетном периоде услугах абоненты могут получить из счетов за оказанные услуги.

В соответствии с п. 13.1. Условий оказания услуг подвижной связи МТС, ПАО «МТС» ежемесячно в течение 5 календарных дней с момента окончания расчетного периода выставляет абоненту счет в соответствии с выбранным тарифным планом, заказанным абонентом перечнем, объемом услуг на основании показаний АСР МТС. Счет является безусловным подтверждением факта и объема оказанных услуг за расчетный период.

Согласно п. 13.3. Условий оказания услуг подвижной связи МТС, в течение 10 рабочих дней с момента окончания расчетного периода оператор обеспечивает предоставление абоненту счета в порядке и способом, определенном в договоре. В случае, если абонент не согласовал в договоре иной способ предоставления счета, согласованным способом и адресом предоставления счета считается получение счета в офисе оператора.

Таким образом, истец мог ознакомиться с перечнем оказываемых ему услуг: посредством получения счета в любом офисе ПАО «МТС», путем получения счета по адресу электронной почты; через персонифицированную систему самообслуживания ПАО «МТС».

Реализация персонифицированной системы самообслуживания возможна посредством использования «Личного кабинета», размещенного на интернет-сайте ПАО МТС на странице htpp://www.nsk.mts.ru/

Чтобы воспользоваться сервисом «Интернет-Помощник» на web-странице «Личный кабинет МТС» на сайте ПАО «МТС» по адресу htpp://www.nsk.mts.ru/, необходимо:

- зайти на сайт ПАО «МТС» www.mts.ru,

- изъявить желание использовать сервис «Личный кабинет», нажав соответствующую виртуальную кнопку,

- ознакомиться с условиями «Соглашение о пользовании web-странице «Личный кабинет МТС» на сайте ПАО «МТС» и приложением «Мой МТС» по адресу: https://login.mts.ru/amserver/ik.mts.ru/dog/agreement.pdf,

- ввести на web-странице идентификации в системе «Личный кабинет МТС» по адресу: https://login.mts.ru в поле «Номер телефона» абонентский номер, выделенный абоненту по договору оказания услуг связи с МТС;

- ввести на web-странице «Личный кабинет МТС» по адресу: https://login.mts.ru в поле «Пароль» буквенно-цифровой код для доступа в Личный кабинет МТС;

- нажать на кнопку «войти», тем самым подтвердив факт ознакомления и согласие с условиями Соглашения о пользовании web-странице «Личный кабинет МТС» на сайте ПАО «МТС» и приложением «Мой МТС».

Таким образом, указанная web-страница «Личный кабинет МТС» на сайте ПАО «МТС» является предусмотренным п. 27 Правил оказания услуг телефонной связи способом дистанционного взаимодействия абонента с ПАО «МТС» как с оператором связи, а сервис «Интернет – Помощник» - способом взаимодействия с целью предоставления возможности получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянием расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором; заказывать детализацию счета; изменять